何为宪制问题?——西方历史与古代中国

体英国人皈依天主教，并且以宣布议会休会来消灭议会的反对声音。这些倒行逆施终于引发了“光荣革命”，詹姆斯二世逃到了法国，议会依据了1689年的《权利法案》，选择了詹姆斯二世的侄儿及女婿威廉（威廉三世）和女儿及侄媳妇玛丽（玛丽二世）为继位人，共同执政。
　　但这两位本身都没有后代可依据1689年的《权利法案》继承王位，更重要的是，有权因此可能继位的斯图加特家族的几乎所有其他成员都是天主教徒。这意味着在威廉三世和玛丽二世之后，英国会再次出现天主教徒国王，国家很可能再次陷入宗教冲突和动荡从而令光荣革命前功尽弃。面对这一严峻后果，英国议会只能朝着他们想要的正义裸奔而去，1701年制定了《王位继承法》，以相应条款确保任何王位继承人及其配偶必须是英国新教徒。
　　只要理解了英国人在一个半世纪里惨痛的宗教教训，就可以看出这一规定对于现代英国的构成性意义。它不只是确保了英国国教的地位，从此不必担心英王受控于罗马教廷。[25]它最重要的功能是保证英国国内的稳定、民族的政治共同体形成，它令天主教宗教势力之前使用的，通过谋杀可能的继承人这种程序操纵，来影响王位继承的种种阴谋，变得毫无意义。宗教因此也就无法通过国王来影响英国政治和宗教的格局，这也还排除了国王利用宗教势力对抗议会的可能了。因此，这以规则对于确立议会至上体制，对于民主制的发展，都有重要意义，而议会制定《王位继承法》，从政治层面确定王位继承人的程序和顺序，这也还体现了议会至上，体现了议会对王权和宗教势力的制约。
　　反观历史还发现，作为副产品，《王位继承法》的另一宪制意义在于促成了大英王国的形成。历史上，英格兰与苏格兰自1603年起就一直为同一位君主统治，但两国在政治上却一直分离。1701年英国国会单方面制定了《王位继承法》后，苏格兰很不愿意，因为被废除的英王出自苏格兰的斯图加特家族，而如今依据先例则会由英格兰国王统治苏格兰，苏格兰的当下利益受损。因此苏格兰一度甚至试图断绝两国的政治联盟，这就是至今还不时闹腾的苏格兰独立的源头。英格兰以贸易禁运相威胁，才迫使苏格兰放弃了斯图加特家族，接受了英格兰选择的并强加于苏格兰的君主。数年后的1707年5月1日，两国议会通过了英格兰、苏格兰《合并条约》而成为一个国家，苏格兰产生16名上院议员、45名下院议员参加英国议会，两地自由贸易，统一关税。自1603年英格兰和苏格兰的君权统一后，现在又有了共同的议会和统一的经济，可以说这标志着大英王国的真正形成。[26]
　　若仅看文件，确实很难看出这个文件为什么会成为英国的宪法文件，因此就会只关注其中那些在今天的语境中可以理解的条款，即法官终身任职之类的条款。不是说这些条款不重要，而是说这些条款很难够有宪制层面的重要性。但遗忘表明，或许是人类最伟大的成功常常不为历史铭记，而在于它融入历史而成为人们日常生活的背景。当一项宪制措施真正完成它的使命之际，很可能也就是失去了它生动宪制意义之际！
　　四、《美国宪法》—创造完美的联邦
　　1787年《美国宪法》脱胎于也部分继承了英国的宪制传统，但它试图回应的宪制问题却是典型美国的，甚至是之前从未有过的。1776年北美独立后的十三州，原先都是英国的各自独立的殖民地，联合抗英独立之后就是十三国（state ），与欧洲大陆的国家在格局没有区别。如果有区别，最大的区别就在于这十三州同文同种，山水相连，还分享了英国的政治文化传统。到1787年制宪时，由于以庄园种植业为主，这十三州的普通公民交往也很少，从纽约到费城也需要护照，这等于从北京到天津，或是从苏州到上海也得拿护照，各州都更注重对欧贸易，而相互间即使相邻也很少贸易往来。
　　针对这种情况，北美的一些深谋远虑的政治家看到了商业化和工业化的未来，想象了大国的优越性，认为当时各州分享的重大和根本问题是，为了更大的共同利益，通过一种生动有力的宪制，基于英国政治、社会、文化和宗教遗产，将各享主权的十三州（国）整合起来，建成一个“完美的联邦”（perfect union）。[27]但这个理想大大超出了当时北美大量从事种植业的殖民者甚至括像杰弗逊这样的伟大政治家的想象，他们无法直觉和想象商业贸易要求在北美大陆创造一个政治法律统一的宪制，这个国家会超出当时任何西欧或中欧国家的疆域，而且当时世界上也还没有哪国人像中国人那样几乎自古以来就一直生活在一个疆域极为辽阔的国家，完全没有构成这样一个大国的政治经验。
　　因此中国法律人打开《联邦党人文集》，不能急急忙忙翻到其中的第78篇（讨论的联邦司法机关），大谈司法独立，宪法司法化或司法审查等，而必须先看清楚这本书的书名。也不能瞄了一眼《论美国的民主》，就误以为托克维尔在赞美美国的民主宪制，这本书与民主制基本无关，最多也只能算讨论了他眼中的美国“基层民主”—城镇、教会和民间社团等。事实上，美国宪法的创制者始终坚持美国是共和制，而不是并时时警惕民主制。
　　因为在当时北美大陆连一个美国这样的国家